TL;DR
美国税务居民判定双轨(IRC § 7701(b)):① Green Card Test—— 任何时候持有效 LPR(合法永居)即 US tax resident · 哪怕一天没在美国住;② Substantial Presence Test (SPT)—— 当年至少 31 天 +(当年天数 × 1 + 前 1 年 × 1/3 + 前 2 年 × 1/6)≥ 183 天。SPT 加权公式:当年所有天数计 1 · 前 1 年除以 3 · 前 2 年除以 6 · 三年合计 ≥ 183 = 税居。例外 1 · Closer Connection Exception(IRC § 7701(b)(3)(B)):SPT 满足 + 当年 < 183 天 + 与某外国有更紧密 connection(住所 / 家庭 / 主要工作 / 银行)+ 提交 Form 8840 → 可主张非税居。例外 2 · Treaty Tie-breaker(DTA · 参 OP5.5):SPT 满足但 DTA 判定为外国税居 + 提交 Form 8833 → 可主张非税居(但仍 US person · LPR 例外除外)。关键 insight:① LPR 即 US tax resident 即 US person · 全球申报 · 全球资产 FBAR + Form 8938;② SPT 仅 31 天可触发(前 2 年高居)· 商务出差累计需小心;③ LPR 持有人 SPT 不适用(已是税居)· 但弃绿卡后可能仍受 SPT 影响(部分年);④ 8 年 / 15 年 LTR + 弃绿卡 = § 877A 触发(参 OP7.1)。对中国家庭实务:① 商务出差中国 HNW · 1 年 120 天 + 前 2 年同 → 触发 SPT;② Closer Connection 可救 · 但需主动 Form 8840 申报· 不申报 = 默认税居;③ EB-5 取得 LPR 后即 US person · 全球申报立即启动(参 OP2.1)。2025—2026 IRS:加强商务出差 / 多国居住人士的 SPT 审查 · Form 8840 / 8833 申报严格化。
§ 1 · IRC § 7701(b) 美国税居判定 doctrine
IRC § 7701(b) 法律框架
26 USC § 7701(b)(Definition of resident alien and nonresident alien)+ Treas. Reg. § 301.7701(b) + IRS Publication 519 + Form 8840 / 8833
① IRC § 7701(b)(1)(A) 居民外国人 · 两种触发:
- (i) Lawfully Admitted for Permanent Residence(LPR · Green Card · 永居)
- (ii) Substantial Presence Test 满足
- (iii) First Year Election(首年选择 · IRC § 7701(b)(4))
② SPT 公式(IRC § 7701(b)(3)):
- 当年在美 ≥ 31 天
- + 三年加权天数 ≥ 183:
- = 当年天数 × 1 + 前 1 年天数 × 1/3 + 前 2 年天数 × 1/6
- 实例:2025 年 120 天 + 2024 年 120 天 + 2023 年 120 天 = 120 + 40 + 20 = 180 < 183 · 不触发
- 实例:2025 年 130 天 + 2024 年 130 天 + 2023 年 130 天 = 130 + 43.3 + 21.7 = 195 · 触发
③ Green Card Test:
- 取得 LPR(合法永居 · I-551 卡)即 US tax resident
- 不论实际居住
- 放弃 LPR(I-407 或自动失效)后停止
- 8 年 / 15 年 LTR + 弃绿卡 → § 877A 触发
④ Closer Connection Exception (CCE)· IRC § 7701(b)(3)(B):
- (A) SPT 满足
- (B) 当年在美 < 183 天
- (C) 当年在外国有 tax home + closer connection
- (D) 提交 Form 8840 by 4-15
- 满足 → 非税居 · 不申报全球收入
- LPR 持有人不能用 CCE
⑤ Treaty Tie-breaker· IRC § 7701(b)(6):
- SPT 满足且不用 CCE / 不符合 CCE
- 但 DTA 判定为另一国税居(参 OP5.5)
- 提交 Form 8833 + 1040-NR · 主张 treaty 待遇
- "saving clause" 例外:LPR + 美籍仍受美税
- 注意:Treaty Tie-breaker 不改变 US person 地位(仅税)
§ 2 · 中美对比 · 6 年规则 vs SPT
| 项目 | 中国 6 年规则 | 美国 SPT |
|---|---|---|
| 法律基础 | 个税法 § 1 + 2019/34 公告 | IRC § 7701(b) |
| 居民判定 | 有住所 OR 183 天 | LPR OR SPT |
| 历史回看 | 6 年(任 1 年 < 183 / 单次 > 30) | 3 年加权 |
| 触发门槛 | 当年 183 天 | 当年 31 天 + 加权 183 |
| 免税机制 | 境外来源境外支付(6 年规则下) | CCE / Treaty Tie-breaker |
| 申报义务 | 全球收入应纳税(居民) | 全球收入应纳税(US person) |
| 申报范围 | 个税 + CRS | 1040 + FBAR + Form 8938 + 8865 + 5471 + 3520 |
§ 3 · SPT 计算实例
例 1 · 商务出差 · 1 年 130 天 + 前 2 年同
2025: 130 + 2024: 130/3 = 43.3 + 2023: 130/6 = 21.7 → 共 195 > 183 · 触发 SPT· US tax resident 全球申报。
救济:当年 < 183 → 可用 Closer Connection(若中国 / 第三国 connection 强)+ Form 8840。
例 2 · EB-5 取 LPR 后实际居住
2024 取 LPR · 2025 在美 0 天。判定:LPR 取得即 Green Card Test 满足 · US tax resident · 全球申报 · 即使 0 天。
救济:仅 Treaty Tie-breaker(DTA · 但中美 DTA 2025-02 终止 · 参 X1)· 或弃绿卡(§ 877A 风险 · 参 OP7.1)。
例 3 · 当年 35 天 + 前 2 年高居
2025: 35 + 2024: 250/3 = 83.3 + 2023: 250/6 = 41.7 → 共 160 < 183 · 不触发 SPT。
例 4 · 累计 31 天 + 前 2 年高居
2025: 31 + 2024: 240/3 = 80 + 2023: 240/6 = 40 → 共 151 < 183 · 不触发 SPT。注意:当年 < 31 天 = 不论加权多少都不触发。
例 5 · 31 天底线触发
2025: 30 天 = 不论加权多少不触发(< 31)。但 2025: 31 天 + 加权高 = 触发。"31 天" 是硬门槛。
§ 4 · 真实条款
§ 5 · 风险
SPT + LPR 8 大风险
- SPT 加权累积:商务出差 HNW 3 年累积 触发 SPT · 自己不知
- Closer Connection 不报 = 默认税居:CCE 必须主动 Form 8840 申报 · 不报 = 默认 US tax resident
- LPR 即 US person 永久:即使 LPR 0 天在美 · 仍 US person · 全球申报
- Aroeste 案教训(S.D. Cal. 2023 · 参 OP7.2):tie-breaker 仅在 FBAR 上解除了义务(有争议的窄判 / IRS 不认同)· 所得税层面 saving clause 一般仍保留美方全球征税权 —— 别指望 tie-breaker 免所得税申报
- FBAR FinCEN 114:US person 境外金融账户 > USD 10K = FBAR 申报 · 漏报:非故意 USD 10K / 报告·年(per-report,Bittner 2023)· 故意 USD 10 万或余额 50%
- Form 8938 FATCA:US person 境外金融资产 > 阈值 = Form 8938 · 漏报 USD 10K 起
- Form 3520 境外信托 / 大额赠与:> USD 10 万 赠与 / 信托分配 = Form 3520 · 漏报严格
- Form 5471 CFC:US person 持 ≥ 10% 境外公司 = Form 5471 · 漏报 USD 10K 起
§ 6 · 灰色操作披露 ⚠
套路 ① · "美国短期商务不算 SPT"
销售推 "每年只待 100 天 · 不到 183 天 · 不算税居"。实际:
- SPT 是 3 年加权 · 不是仅当年
- 每年 130 天连续 3 年 → 3 年加权 195 > 183 = 触发
- 当年 < 183 但加权 > 183 必须用 CCE Form 8840 救济
- 未申报 = 默认 US tax resident · 全球申报
套路 ② · "持 LPR 但人在中国不必申报"
销售推 "拿了绿卡但人在中国 · IRS 查不到 · 不用申报"。实际:
- LPR 默认 US tax resident · 所得税全球申报义务持续(saving clause)
- CRS 已交换 + FATCA 美国对境外金融机构强制申报
- 别拿 Aroeste 当"不用申报"挡箭牌:它只在 FBAR 上为经条约 tie-breaker 的外国居民例外 · 属有争议的窄判 / IRS 不认同 · 且须真实条约居民 + Form 8833(多数在华 LPR 不满足 · 中美 DTA 亦已 2025-02 终止)
- FBAR 漏报罚款:非故意 USD 10K / 报告·年(per-report,Bittner 2023)· 故意 USD 10 万或账户余额 50%
- 2018 中国 CRS 已回传 · IRS 通过 FATCA 与中国互查
§ 7 · 真实公开案 + 政策线索
- Aroeste v. United States, S.D. Cal. 2023(No. 3:22-cv-00682):经美墨 DTA tie-breaker 的 LPR 在 FBAR 意义上非 US Person · 纳税人 FBAR 胜诉(仅 Form 8833 迟报 USD 2,000 罚款)· 但所得税 saving clause 一般仍保留美方征税权 · 且为地区法院单一判决 / IRS 不认同(参 OP7.2)
- Topsnik v. Commissioner, US Tax Court 2014 / 2016:弃绿卡 + § 877A · 净资产 < USD 200 万但 (C) 测试失败 · Covered Expatriate
- IRC § 7701(b) 立法:1984 TRA · 引入 SPT 替代主观标准
- 2025-02 美财政部备忘录 · 中美 DTA 终止:影响 Treaty Tie-breaker(参 X1)
- 2024 IRS 加强 LPR / SPT 审查:商务出差 + 多国居住人士专项
- Form 8840 / 8833 申报数据:2024 申报数同比上升 · IRS 关注度提升